Маєте компанію за кордоном і не хочете штрафу у 800 тис. грн в Україні? Ось все про ваші зобов’язання у 2023 році

Понад вісім років ми в юридичній компанії 4В супроводжуємо бізнеси українських виробників закордоном. У цій статті розповім про зміни в Податковому кодексі, які стосуються власників іноземних компаній, та про нові зобов’язання щодо подачі повідомлення про КІК.

Що таке КІК

Контрольована іноземна компанія (КІК) – це будь-яка юридична особа (в окремих випадках організації без юридичного статусу – фонди, трасти тощо), яка зареєстрована за кордоном та контролюється податковим резидентом України.

Зобов’язання, які виникають за наявності КІК

Особи, які є контролерами іноземної компанії, мають певні обов’язки перед Податковою службою України:

• Подача повідомлення про КІК. Про це далі поговоримо детальніше.
• Підготовка фінансової звітності. Йдеться про податкову звітність щодо діяльності та отриманих прибутків компанії.
• Сплата податків в Україні. Якщо ваша компанія веде активну діяльність, а між Україною і країною реєстрації підписано договір про відсутність подвійного оподаткування – податок платити не потрібно.

Хто є контролюючою особою КІК

Як зрозуміти, що ви вважаєтесь контролером та маєте подати повідомлення про КІК?

Отже, контролером іноземної компанії може бути:

• фізична особа-громадянин України, яка є кінцевим бенефіціарним власником КІК, тобто здійснює вирішальний вплив на діяльність юрособи;
• юридична особа-резидент України, яка є прямим чи опосередкованим власником КІК.

При цьому повинна виконуватись одна з наступних умов (або/або):

• Особа володіє більше ніж 50% в іноземній компанії.
• Особа має понад 10% (на час дії перехідних положень у 2022-2023 роках – від 25%). При цьому сукупно з іншими резидентами 50% і більше мають інші громадяни або податкові резиденти України.
• Особа спільно чи окремо з іншими особами фактично контролює діяльність іноземної компанії.

Термін «фактичний контроль» не має чітко прописаного поняття та критеріїв у законодавстві. Тому перелік умов, коли податкова вважатиме, що особою здійснюється такий контроль, буде формуватись вже на практиці. Втім, «фактичний контроль» точно виникає в наступних випадках:

• наявність генеральної довіреності на управління компанією, яка видана більше ніж на рік;
• володіння компанією через номінальних акціонерів/директорів;
• наявність права керувати банківськими рахунками або розпоряджатись майном компанії та підписувати документи від її імені.

Зверніть увагу! На 2022-2023 податкові роки частка володіння КІК була тимчасово підвищена з 10% до 25% або більше і за умови, що сукупна частка, якою володіють інші резиденти України, становить 50% і більше. Та це – тимчасова норма, що передбачена перехідними положеннями 54 статті Податкового кодексу України.

Повідомлення про КІК: кому потрібно подавати та за яких умов

Згідно з українським законодавством, повідомлення про КІК повинні подавати резиденти України, які заснували, ліквідували, придбали чи перестали контролювати іноземні компанії з 2022 року.

Таким чином, повідомлення про КІК обов’язково має бути надіслане до податкової, якщо ви:

• зареєстрували чи відкрили компанію за кордоном;
• придбали майнові права на частку в доходах, активах чи прибутках організації без статусу юридичної особи;
• провели ліквідацію іноземної компанії;
• придбали чи отримали в подарунок частку в закордонній організації;
• продали або подарували іншій особі частку в іноземній компанії;
• припинили чи набули права бути бенефіціаром закордонної компанії;
• отримали чи втратили право контролювати іноземну організацію.

Законодавчі норми також регламентують правила подачі для кількох українців, які мають частки в іноземній компанії. Кожен з них має подати як свої дані, так і дані про інших співвласників-громадян України. Відповідно, Податкова інспекція буде очікувати аналогічних повідомлень від кожного з вказаних резидентів.

Проте існують випадки, коли деяким категоріям співвласників не потрібно подавати КІК.

До нас звернувся клієнт, дружина якого у 2020 році зареєструвала польську компанію і володіла нею одноосібно. У 2022 році 5% перейшли у володіння чоловіку, відповідно, у дружини сума частки зменшилась до 95%.

Виникло питання: чи має кожен з подружжя подавати повідомлення про КІК? Якщо обидва є податковими резидентами України, то чоловікові не потрібно надсилати окреме повідомлення. Подати його можна від імені дружини на підставі відчуження у неї частки в 5% та вказати дані чоловіка як співвласника компанії. При цьому доля, яку набув чоловік, не вказується.

Терміни подачі повідомлення про КІК

Через повномасштабну війну 7 березня 2022 року владою України було ухвалено зміни до Податкового кодексу. Згідно з новими поправками, обов’язок повідомляти про КІК не діяв до кінця воєнного стану. Та 25 листопада 2022 року набрав чинності Закон України №2719-ІХ, що вносить зміни до статей 39 та 39-2 Податкового кодексу.

Згідно з цими нововведеннями, воєнний стан в Україні більше не впливає на терміни подання всіх видів звітності про КІК. Отже, з 25 листопада починає спливати час на подання повідомлень про наявність іноземних компаній, які контролюють громадяни чи податкові резиденти України.

Закон №2719-ІХ визначає терміни подачі – 60 календарних днів з моменту зміни статусу КІК (придбання, відчуження, ліквідація тощо).

Хто вважається податковим резидентом України

Резидентство та громадянство не є тотожними поняттями. До того ж через війну збільшилась кількість українців, які виїхали за кордон на тривалий термін. І це теж необхідно враховувати в розрізі КІК.

Фізична особа буде вважатись податковим резидентом, якщо нею виконується один з наступних пунктів:

• постійно проживає на території України;
• має в країні центр життєвих інтересів (сім’я, бізнес тощо);
• проживає на території України понад 183 дні.

Щодо громадян, які виїхали за кордон через повномасштабне вторгнення та понад 183 дні проживають на території іншої країни, Міністерство фінансів та податкових органів зробило заяву:

«Якщо людина виїхала з України під час війни й перебуває за кордоном у статусі тимчасового захисту, тобто перебуває там вимушено, то вона продовжує розглядатись як податковий резидент України».

Наразі в українському законодавстві немає чітко регламентованої процедури виходу з податкового резидентства. У зв’язку з цим податкові органи України будуть і надалі вважати вас податковим резидентом. Цю обставину треба обов’язково брати до уваги при розв’язанні питання: подавати чи ні повідомлення про КІК, якщо ви проживаєте тривалий час на території іншої країни.

Наведемо приклад з нашої практики:

Клієнт 10 грудня 2022 року зареєстрував у США компанію Single member LLC, але не отримував номер EIN (ідентифікаційний номер роботодавця). На момент відкриття фірми він проживав у Португалії та мав статус NHR (непостійного резидентства). До переїзду за кордон проживав в Україні й був її податковим резидентом. Клієнт звернувся до нас з питанням, чому він має подавати повідомлення про КІК в Україні.

Оскільки в українському законодавстві прямо не передбачений порядок втрати резидентства, то набуття резидентства іншої країни не звільняє власника іноземної компанії від подачі повідомлення до податкової.

Які штрафи передбачено за неподання повідомлення

На сьогодні встановлений штраф – 300 прожиткових мінімумів, який станом на 01 січня 2023 року складає 2684 грн. Тобто за неподання повідомлення про КІК необхідно буде сплатити штраф у розмірі 805 200 грн.

Зверніть увагу! Штраф сплачується за кожне неподання повідомлення до податкової. Тобто окремо за кожну іноземну компанію (якщо їх декілька), яку ви контролюєте, або за кожну зміну статусу КІК, про яку ви не сповістили податкові органи.

Але є й хороша новина, з прийняттям законопроєкту 8137 штраф буде знижено до 50 прожиткових мінімумів але також додасться штраф за кожен протермінований день подання повідомлення. За один день – один розмір прожиткового мінімуму, але не більше 25 розмірів. Таким чином, максимальний штраф складе 67 100 грн (при умові, якщо прожитковий мінімум становитиме 2684 грн).

Яку інформацію потрібно подати в повідомленні про КІК

Повідомлення про КІК подається за місцем реєстрації в електронному вигляді через онлайн-кабінет. Для кожної подачі заявки по контролюючій особі необхідно створювати окремий документ. Для фізичної особи ідентифікатор форми – F1308001.

Нещодавно до нас звернувся клієнт з питанням: чи потрібно подавати до податкової два документи, якщо за рік відбулось і набуття, і відчуження частки в одній компанії? У січні 2022 року клієнт зареєстрував у США  компанію C-corp, а в листопаді 2022-го її було ліквідовано. У такому випадку власник може подати одне повідомлення, де будуть вказані дати набуття та відчуження частки.

Форма подачі повідомлення та процедура відправлення схвалена наказом Міністерства фінансів від 22.09.2021 № 512. Форма складається з п’яти розділів, де треба заповнити відповідні поля.

• Перший розділ. Дані про фізичну/юридичну особу, яка надсилає повідомлення: ПІБ, ІНН (РНОКПП), податкова адреса, причина подання повідомлення.
• Другий розділ. Статус юрособи, повне найменування КІК українською та англійською мовами, код країни реєстрації та податковий код КІК, адреса організації українською та англійською мовами та повна офіційна назва країни, в юрисдикції якої зареєстрована компанія.

Дані у форму вносяться виключно англійською, незалежно від того, в якій країні зареєстрована ваша компанія.

• Третій розділ. Дані про придбання чи відчуження частки в іноземній організації, розмір частки у %, дата отримання, дані про  фізичних чи юридичних осіб, через яких ви володієте часткою (у випадку опосередкованого володіння) тощо.
• Четвертий розділ. Дані про фактичний контроль іноземною компанією, якщо такий присутній, дати початку чи закінчення фактичного контролю та обставини, за яких його було набуто.
• П’ятий розділ. Дані про майнові права на частку в активах, прибутках чи доходах іноземної компанії та інша додаткова інформація.

Підсумовуючи, ми бачимо, що процес подання повідомлення про КІК – не дуже складна процедура. Проте через високі штрафи, які накладаються в разі порушення термінів чи неподання документів до податкової, потрібно максимально уважно та відповідально поставитись до цього процесу.

У блозі юридичної компанії 4В ми розглянули зобов’язання щодо подання звітності по КІК і відповіли на важливе питання – чи потрібно це робити у 2023 році?