«Рисковый законодательный эксперимент». Почему закон о «Дія City» может не работать – разбор юриста

11.08.2021 президент Украины подписал принятый во втором чтении Закон Украины «О стимулировании развития цифровой экономики в Украине». По задумке авторов, он предусматривает специальный налоговый режим для IT-сферы, определяет правовые и финансовые основы функционирования «Дія City».

Можно много и долго рассуждать о том, нужны ли такие кардинальные нововведения. И обсуждать весьма спорный тезис о том, что Украина проигрывает в борьбе за инвестиции и таланты. Новая схема налогообложения якобы должна повысить часть IT-сферы в экономике Украины до 10% в течение ближайших пяти лет. Впрочем, не указывают, как рассчитывали эту цифру. 

Большинство сотрудников IT-компаний зарегистрированы как ФЛП

Вряд ли закон победит рабочую схему «уклонения от уплаты налогов», когда сотрудников IT-компаний нанимают не в штат, а оформляют как ФЛП. Львиная доля участников этого рынка придерживаются именно такой практики. Упрощенная система налогообложения и 5%-й ставки для третьей группы налогоплательщиков позволила IT-бизнесу выйти из тени и удачно прижиться в современных экономических реалиях. 

С другой стороны, такая схема избавляет компании от социальных обязательств и трудовых гарантий. Для многих айтишников это существенный минус. Но большинство участников рынка такие условия работы вполне устраивают: налоговая нагрузка остается низкой, а работодатель не компенсирует за счет сотрудника дополнительные налоговые расходы.

Закон обещает льготные ставки, но не предусматривает изменения в Налоговый кодекс

Положения закона №4303 фактически внедряют новый налоговый спецрежим, который будет существовать на базе системы «Дія City». IT-компаниям предлагают в добровольном порядке стать «резидентами “Дія City”». А за это им обещаны особые (для украинской правовой практики достаточно экзотические) налоговые и трудовые условия работы.

Глава комитета по вопросам финансов, налоговой и таможенной политики Данило Гетманцев рассказывал о 5%-й ставке на доходы физлиц с зарплат сотрудников IT-компаний, 1,5%-м военном сборе, что в общем будет составлять 6,5% налоговой нагрузки на сотрудника компании. При этом налог на выведенный капитал для IT-компаний якобы предусмотрен в размере 9%. 

Не стоит забывать и о налоговой нагрузке на фонд оплаты труда для компании, а это дополнительно 22% ЕСВ от суммы зарплаты. 

Гетманцев говорит, что эффективная налоговая ставка на фонд оплаты труда со временем уменьшится с 34% до 30%, а спустя несколько лет и вовсе до 25%. На первый взгляд, для сотрудников IT-компании все выглядит хорошо – налоги увеличиваются незначительно (+1,5% военного сбора и минимальный ЕСВ), но появляются дополнительные социальные и трудовые гарантии. 

Тем не менее широко анонсированные льготные налоговые ставки никак не закреплены. В переходных положениях закона не предусмотрены какие-либо изменения в Налоговый кодекс.

Это наводит на мысль, что закон №4303 сугубо «рамочный» и будет меняться в зависимости от развития ситуации на рынке IT-услуг.

Дальше – больше. 

• IT-специалистам предлагают заключать с работодателем (компанией – резидентом «Дія City») соглашения о трудовой деятельности в одной из двух форм – трудовой контракт и гиг-контракт. 

В законе нет четкого законодательного определения таких форм трудового договора. Только перечень некоторых условий, по которым можно определить разницу между этими контрактами. В целом гиг-контракт будет похож на некую смешанную форму гражданско-правового договора, который обычно заключают с ФЛП, с некоторыми социальными гарантиями для сотрудника. 

• По закону сотрудникам нельзя будет разглашать коммерческую тайну, конфиденциальную информацию. Также нужно будет воздерживаться от конкуренции и выполнять ряд других условий, весьма необычных для украинского рынка труда.
• Закон кроме прочего обещает IT-компаниям – резидентам «Дія City» в течение 25 лет сохранять правовой режим «Дія City» и не ухудшать условия ведения их деятельности. 

Якобы даже если примут нормативные акты, которые могут ухудшить положение IT-компаний, они не будут распространяться на участников «Дія City». То есть это некая форма защиты от действия обратной силы закона, что выглядит, мягко говоря, спорно.

По Конституции Украины налоговые условия можно установить только законом. И ни один закон не может быть приоритетнее другого. Нормы любого закона, в том числе и этого, можно изменить не в пользу участников «Дія City». То есть эти гарантии выглядят максимально декларативно.

Суд будет в пользу сотрудников компаний

Некоторые положения IT-закона явно не соответствуют нормам других нормативно-правовых актов. 

В Кодексе законов о труде (КЗоТ) теперь предусмотрены значительные исключения для участников IT-рынка из общих правил. 

Вероятно, что судебные споры будут решать в пользу сотрудников компаний. По крайней мере до того, как примут и нормы нового Трудового кодекса, в котором права работодателя значительно расширены.

Цель нового закона – выведение с IT-рынка посредников 

В положениях нового закона устанавливается самоуправление резидентов «Дія City». Две соответствующие статьи документа – декларативные.

По этим нормам в связке с нормами о деятельности резидентов «Дія City» (подтвержденный аудиторским заключением отчет о соответствии требованиям резидента, не менее девяти сотрудников с ежемесячным окладом не меньше 1,2 тыс. евро по официальному курсу) можно сделать вывод, что одна из целей – выведение с IT-рынка посредников между первичными заказчиками услуг и исполнителями (айтишниками).

Итог пока видится следующий: внедрение «Дія City» по сути – рисковый законодательный эксперимент, сомнительно реализуемый в современных экономических условиях. 

Поначалу (возможно, в неопределенной перспективе) проект «Дія City», вероятно, не сможет быть эффективным на практике.